可以约定“末位淘汰”或“竞争上岗”吗？| 海南人力资源法律

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可以约定“末位淘汰”或“竞争上岗”吗？ [原创文章：www.11jj.com]

法律：第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要29.用人单位在劳动合同期限内通过“末位淘汰”或“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同，劳动者可以用人单位违法解除劳动合同为由，请求用人单位继续履行劳动合同或者支付赔偿金。

对员工实行末位淘汰制是诸多企业采取的一种“激励”手段。若用人单位根据该制度对员工进行单方调岗或解除劳动合同都是违法的，对劳动者是不具有约束力的。原因在于，排名最末位的员工，并不一定是不能胜任工作的，因此，用人单位想要单方调岗，还需要拿出相应的考核证据证明员工确实不能胜任工作。

举个例子：某公司的《员工绩效管理办法》规定：员工半年、年度绩效考核分别为A、B、C、D四个等级，分别代表优秀、良好、一般、业绩待改进；A、B、C、D等级的人员比例分别为20%、30%、40%、10%；不胜任工作原则上考核为D，，员工半年评估在D级。而后调整员工岗位，在年度绩效考核结果，员工的考核结果均为D。公司认为，员工不能胜任工作，经转岗后，仍不能胜任工作，固可以解除员工劳动合同。请问公司解除是否合法？

根据《员工绩效管理办法》的规定，D考核等级的比例为10%，虽然员工考核结果为D，但是D等级并不完全等同于“不能胜任工作”，公司仅凭该限定考核等级比例的考核结果，不能证明劳动者不能胜任工作。所以公司存在存在违法解除劳动合同的情形，应当依法向员工支付经济补偿标准二倍的赔偿金。

公司应该如何操作呢？不要把员工归类到四个等级，而是规定绩效考核得分是60分以下为不能胜任工作，简单来讲员工是否算胜任工作是和自己比，而不是和其他人比。员工不能胜任工作后，企业要对员工进行进行一次..并再考核，给员工一次机会，然后员工还是不能胜任工作，公司才给予解除劳动合同。 

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