中国外汇丨红筹回归财税挑战(2)

对于境外已上市公司来说，需要先私有化退市，然后再拆除红筹架构；而对于已搭建完红筹架构但尚未上市的公司，以及境外已上市公司的部分业务或子公司来说，可直接考虑拆除红筹架构。拆除VIE控制类红筹架构的模式各异，但主要目标就是解除VIE控制协议，还原真实股权结构，清理境外公司及境内外商独资企业（Wholly Foreign Owned  Enterprise，WFOE）。通常而言，涉及的税务问题主要包括：境外投资人退出的中国所得税、WFOE与VIE内部重组的税务问题以及员工激励的税务问题。 [转载出处：www.11jj.com]

一是境外投资人退出的中国所得税问题。根据图1，如果开曼公司有足够现金，投资人可以以自有资金回购境外投资人的股权来实现退出；如果开曼公司没有足够的现金，则可以由创始人或境内投资者以人民币投资于VIE公司，再通过境内VIE公司收购WFOE的股权，香港公司收到股权收购款以后分红给开曼，并由开曼公司回购投资人的股权。

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注：VIE控制文件：1.独家业务合作协议；2.独家购买权协议；3.股权质押协议；4.股东授权书；5.借款协议。

图1 红筹架构的基本模式——协议控制模式（VIE架构）

我国先后出台了《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（国税函〔2009〕698号，已于2017年12月1日废止）、《国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2015年第7号，下称“7号公告”）和《关于非居民企业所得税源泉扣缴有关问题的公告》（国家税务总局公告2017年第37号）等文件，对非居民企业间接转让中国居民企业股权的申报纳税义务进行了明确。如果回购开曼公司股权的交易被判定为不具有合理商业目的的安排，并被重新定性为直接转让中国居民企业股权，境外投资人（非居民企业）需就转让所得向中国主管税务机关缴纳10%的企业所得税（适用税收协定优惠税率的情况除外），开曼公司作为回购方需要及时履行代扣代缴义务。因此，建议交易双方根据7号公告等文件，分析开曼公司及其下属企业的经济实质，对交易成本和税务风险进行综合评估，并在回购交易安排、交易价格设定、交易文档准备、补偿机制等方面先行谋划。

二是集团重组的涉税问题。企业在拆红筹及筹备A股上市过程中，均可能需要通过分立、吸收合并、业务重组、股权收购、资产收购等一系列重组方式完成集团内部架构调整。国家近几年陆续出台了诸多针对企业并购重组的税收优惠政策，广泛地适用于企业所得税、增值税、土地增值税、契税以及个人所得税等多个税种。因此，企业在交易设计及执行中应当审慎对待税务问题，并充分利用现有的税收优惠政策：

其一，股权转让作价的公允性。WFOE和VIE公司股权转让作价的公允性以及相关的税款是否及时准确缴纳，是普遍关注的问题。股权交易对价通常有名义对价、..资本、账面净资产和公允价几种情况，如果明显低于被转股公司的净资产或初始投资成本，可能会被税务机关质疑和调整转股涉及的税款，主要包括预提所得税、企业所得税和个人所得税（除非有正当理由）。

其二，吸收合并的税务处理。满足特定条件时，可以申请适用企业所得税特殊性税务处理，还可以视情况申请整体划转免征增值税的优惠。对于不同的吸收合并类型（如母并子、子并母或者兄弟公司合并），税务处理的实践可能不尽相同，需要提前与主管税务机关进行沟通；同时，在吸收合并完成后，存续实体还需要继续关注税收优惠政策的承继（例如对被吸并的高新技术企业的优惠）、可弥补亏损及增值税进项税留抵的结转等问题。